先为专题 | 企业如何规划用工形式

 河南盈法律师事务所 苏东戈 【前言】 公司与员工之间出现劳动纠纷，往往成为公司管理的痛点问题，就好比“前方打仗，后院起火”。而劳动争议纠纷如果处理不好，进入劳动仲裁及诉讼程序后，公司作为用人单位败诉率又特别高。因为我国劳动法偏重于保护劳动者的权益，对用人单位的规制就相对比较严格。而且，在仲裁和诉讼程序中，采用的是举证责任倒置原则，用人单位稍有疏忽，操作不规范或没有妥当留存证据，就要承担不利后果。基于这一特点，近年来甚至还出现了一些“职场碰瓷”现象。所以，用工单位规划好用工形式，尽量避免与员工的劳动纠纷尤为重要。笔者针对此课题，结合法律规定和实践经验，总结了以下意见和建议，希望能够对企业有帮助。 一、合理运用劳务合同，减少劳动用工风险 实践证明，尽量精减与企业形成劳动合同关系的人员，合理运用劳务合同解决辅助岗位的用工问题，不仅可以减少企业用工管理成本，同时能够有效降低劳动用工的法律风险。 企业需要人力提供劳动、服务或完成一定工作时，通常可以选择建立两种合同法律关系：一是劳动合同关系；二是劳务合同关系。这两种方式给企业带来的合同责任与义务是不同的。而同样是劳动合同关系，也可分为全日制和非全日制劳动合同关系，这两种合同关系中，企业所承担的合同责任与义务也有所不同。建立劳务合同关系时，企业可以直接与之签订劳务合同，也可以通过劳务派遣公司向企业输入劳务人员。详见下图。所以，企业必须先搞清楚这些合同关系在法律责任上有何区别，然后灵活加以运用。 1、劳动合同关系的选择 劳动合同用工中，用人单位与员工之间是管理与被管理的劳动合同关系，受《劳动法》、《劳动合同法》的调整。用人单位的法律责任偏重，必须为员工提供劳动保障，足额发放工资、加班费及福利待遇，依法缴纳社保，签订书面劳动合同，解除劳动合同时必须依法解除并在大多数情况下均须支付经济补偿金，等等。如果不然，就会受到劳动主管部门行政处罚以及承担支付员工双倍工资、双倍补偿金赔偿等的民事责任。甚至被追究如拒不支付劳动报酬罪等刑事责任。但另一方面，依法建立劳动合同用工关系，有利于保障员工的劳动权益，确保员工安全感和归属感，能够促进员工的工作积极性，发挥主人翁精神，与企业同命运、共呼吸。同时，依法与员工建立劳动合同用工关系，也是企业承担社会责任、规范经营的充分体现，有利于促进企业良性发展。所以，对于企业核心人员、重要岗位人员、技术人才、长期稳定工作及具有使命感的员工，应当选择与其建立劳动合同关系，以保证企业可持续性发展。 2、劳务合同关系的选择 而劳务合同关系中，企业与提供劳务的人员之间属于平等民事法律关系，劳务人员提供劳务服务后，企业按约定支付劳务费即可，不需要给劳务人员交社保，合同期满或可以解除合同情形出现时即可解除合同，无需支付劳动法规定的经济补偿金等。如果一方违约，则按照约定承担违约责任。双方法律地位平等，公平适用民法及合同法相关法律规定。用人单位没有过重的法律责任与义务。所以，对于一些短期内需要人员提供服务的任务，或者技术含量不高、流动性较大、辅助性的岗位，如保洁、保安、搬运、食堂等岗位均可采用签订劳务合同方式解决。但要注意一定签订书面的劳务合同，并且支付劳务费而非工资，开具劳务费发票。以免形成事实上的劳动合同关系。 企业所需的劳务人员还可以通过正规的劳务派遣公司向企业派入的方式解决。企业与劳务派遣公司之间属于平等的民事法律关系，派遣公司与劳务人员则建立劳动合同关系。企业与劳务派遣公司签订劳务派遣合同，由劳务派遣公司按照企业所需派出劳务人员为企业提供服务，企业只需向劳务派遣公司支付劳务费用，由派遣单位向劳务人员支付工资及为其办理社保。这种方式有效地阻断了企业与劳务人员的直接法律关系，可以减少企业用工管理成本且不会产生劳动争议纠纷。企业可以对一些临时性（存续时间不超过六个月）、辅助性或者替代性（原劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内）的工作岗位实施劳务派遣方式解决用工问题。但应注意须按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。若无同类岗位劳动者的，则参照本地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。另外，企业应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位，还应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并在用工单位内公示。 二、灵活运用非全日制用工 劳动合同关系中，有一种非全日制劳动用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。这种用工形式非常灵活，可以只订立口头协议（当然，为避免争议建议尽量采用书面合同。），可以随时通知对方终止用工，且用人单位不必向劳动者支付经济补偿。用人单位无须为员工缴纳社保。员工可以同时在其他企业劳动。但应注意，这种用工形式不得约定试用期，工资标准不得低于***低小时工资标准，劳动报酬的结算支付周期***长不得超过十五日。另外，因不缴纳社保，为避免员工在工作中出现伤亡事故时巨额赔偿，企业应为这些员工购买商业意外人身伤害险。企业可以对食堂、保洁、服务员、装卸等辅助性岗位人员采用此种用工方式。 三、特殊用工形式的选择 现实中，很多企业聘用有内退人员、退休人员、下岗待岗人员、兼职人员、专家或***人士等。对于这些特殊用工形式，受企业欢迎的主要原因就是关系简单，不必形成劳动合同关系，不用缴纳社保。 从法律规定来看，对于退休人员，企业聘用后可以签订劳务合同，不形成劳动合同关系。即使不签订任何书面合同，企业也不必为达到退休年龄的人员承担劳动法及劳动合同法中规定的诸如“不签订合同须支付双倍工资”、“缴纳社保”、“解除合同补偿金”等等法律责任。而且，退休人员在身体条件允许的情况下提供劳动，具有经验丰富、技术水平高且要求的报酬标准通常不高的优势，的确是企业可以选择的一种用工方式。 对于下岗待岗人员、兼职人员、专家或***人士等，鉴于这些人员基本上都是与原工作单位仍保持劳动合同关系，并且在原单位建立有社保帐户。那么，企业聘用这些人员后无法为其办理社保，在未经其原单位同意的情况下，擅自与之形成劳动合同关系，一旦出现纠纷将难以逃脱用人单位在劳动法方面的法定责任。故建议企业采用与之签订书面劳务合同的方式确立双方之间的劳务合同关系，对双方权利义务进行明确约定，同时，为其支付的报酬以劳务费方式处理，不能以发工资形式支付，避免被认定为双方属于事实劳动合同关系。否则，不仅可能与其产生劳动用工纠纷，还可能被其原用人单位追究连带赔偿责任。     四、擅于业务外包 企业应擅于将自己做不好、做不了的业务，非核心竞争力的业务以及别人做得更好、更便宜的业务进行外包。就是做你认为***好的，而把其它非核心的业务及服务交给更***的公司去做。如此可以降低企业的运营成本、强化企业的核心能力、实现***佳资源配置。而且，在得到较高服务质量的同时，大大降低了企业劳动用工风险。业务外包广泛应用于人事管理、财务管理、法律风控、保安、司机、保洁、客户服务、应收账款催收等业务。 企业进行业务外包时，尽量不要外包给个人。法律规定如果个人承包经营违反规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包人须与个人承包经营者承担连带赔偿责任。 另外，企业外包业务时须认真审查承包人的相应资质或者安全生产条件。根据法律规定，如果雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；工程总承包企业不得将工程违反规定分包给不具备用工主体资格的组织和个人，否则应当承担清偿拖欠工资连带责任。 综上所述，如果企业人力资源管理部门能够深入了解企业内各岗位在企业的作用及重要性、岗位职责、上岗人员必备条件、岗位人力成本等，经综合评估后合理、恰当地规划各岗位的用工形式，则可有效地为企业减少劳动用工风险，降低企业用工成本，形成企业核心竞争力。    

先为动态 | 我所律师积极参与“宪法宣传周”普法活动

　　2021年12月4日是我国第八个“国家宪法日”，我市举办了多种形式的“宪法宣传周”普法活动，我所律师积极响应，踊跃参加。　　法治讲座　　为深入学习贯彻习近平法治思想，提升国有企业在经营管理中的风险防范意识，12月2日和3日，我所主任杨新涛、副主任赵怡带领多名律师，先后受邀参加了国宏投资控股集团有限公司组织的“《国有资产管理的法律风险识别与防范》暨12·4宪法宣传周”法治培训和洛阳国宏科技发展有限公司举办的“2021年国家宪法日暨法润千企活动”。　　杨新涛主任结合自己的办案经验和相关判例，对国有企业运营过程中的国有产权转让、无偿划转和对外投资等方面的法律风险进行了详细的分析，并针对性提出了防范风险的专业建议。　　赵怡副主任以《场馆运营人身损害风险防控》为题，从场馆运营管理方角度出发，以案释法，对科技馆新馆未来开馆后与人身损害相关的各种潜在风险以及如何采取防范措施避免或减小风险的发生等问题，与大家进行了深入的分析讲解和交流。　　培训结束后，参训人员表示，将在今后工作中认真践行习近平法治思想，树立依法治企、合规经营理念，为企业高质量发展做出新的更大贡献。　　公益普法宣传　　12月4日当天，本所律师参加了在老城区洛邑古城举办的广场普法宣传活动，为游客和群众宣讲《宪法》和《民法典》相关内容，并接受法律咨询，为“宪法宣传周”活动取得成效尽到了绵薄之力。

新年寄语——十年

    每年的年终岁末，总有应该说点儿什么的感觉。     二十一世纪从一字头到二字头的跨越，随着近期很流行的一句话到来：2019年，是过去十年***坏的一年，也是未来十年***好的一年。听起来是不是特别丧。         是过去十年***坏的一年吗？对于律师行业绝对不是，这一年，我看到的是律师行业在经济社会和司法体系中发挥越来越重要的作用、律师行业人数尤其是高层次人才快速增加、主动适应市场需求的法律服务产品层出不穷、人工智能在法律行业开始广泛适用，律师行业在过去的十年里稳定快速的发展，2019年是硕果累累的一年。 是过去十年***坏的一年吗？对于先为律师事务所来说，绝对不是。这一年，我们对律所重新装修，为律师和客户打造更加温馨、舒适的环境；我们加强培训和自我提升，着力提高律师执业水平；我们引进人工智能法律产品，对新老客户提供更加便捷、***、***的服务；我们积极研究新的服务产品，向客户提供法律体检、合同审查、法财税一体化管理、动态合伙股权等专项服务；这一年，也是我们获得***、省级、市级各类社会荣誉***多的一年， 2019年是我们战略清晰、集体发力、收获满满的一年。 过去的十年，是先为所越来越好的十年。 是未来十年***好的一年吗？可能是。不努力、不发展、不适应变化，美好未来不会自动到来。 律师行业是都市经济的配套行业，在我国已经进入万元美金时代，经济面临瓶颈和转型压力的情况下，律师行业不可能脱离总体经济下滑的形势一骑绝尘；国家法考通过率大幅增加、海南省试点社会资本进入律师行业，准入门槛的放水必然带来行业竞争的进一步加剧。人工智能的广泛适用和法律服务公司的低价扫荡对低技术含量律师服务的冲击日益凸显；大型律所逐步下沉向中小城市设立分所对地方性中小律师事务所的市场资源和律师人力资源的体系带来巨大变化。     2019年的***后一个月，法律的更新是波涛汹涌，猛烈之程度是律师制度重建40年罕见。民法典还存在一些变数，但是一个民九就够律师啃的了。民诉证据规则是律师必须精通的。刑诉法官***会议纪要还没有来得及粗看，证券法就修的面目全非了。证券法的修改，改变了上市公司的很多规则，上市公司是所有公司的标杆和榜样，上市公司的示范作用也会改变普通公司的许多规则。公司挂牌上市***推行注册制给律师事务所带来喷薄业务的同时，对律师事务所风险责任和法律责任、违规处罚更会是强标准。 2020年注定是律师业不平凡的一年，在这一年，所有律师无论是什么大中小咖还是老中青小白都殊路同归，全部回到了学生这个身份，某一层意义上所有律师在大规模修法面前被重新平等了一次。2020年对年资高的律师尤其是年龄大的律师是一个挑战年，路径换了、地图换了，原来倚老卖老年纪优势成为了年纪劣势。2020年是青年律师充满希望的一年，学习能力强的青年律师可以弯道超越的一年。律师行业“学习力就是竞争力”在2020年突出彰显。说一千道一万，律师行业***就是硬道理。手艺不丢，日子长久。 新年伊始，万象更新。新的一年，是抓住机遇勇立潮头还是被时代抛弃在沙滩上；是奋力一搏赢得弯道超车还是得过且过被逆袭超越；我们坚信，2019不是未来十年***好的一年，2019是新的起点，以后的日子，仍然是酸甜苦辣，仍然会是惊喜惊吓不断，仍然会是不进则退，仍然需要砥砺前行。一切取决于你和我。 2020，来吧！

“饮水思源，永记师恩”—— 河南盈法律师事务所惊喜拜师礼暨执业规划座谈会

凡学百艺，莫不有师。师者，传道受业解惑也。为传承律师职业的初心和责任，激发年轻律师知恩于心，感恩于行，增进师徒感情、弘扬群体传帮带精神。2020年9月10日，是我国第36个教师节亦是我单位每周例行的助理律师座谈会，年轻律师借此为在场的指导律师举办了以 “饮水思源，永记师恩”为主题的惊喜拜师礼。      座谈会开始，年轻律师为向先为指导律师李琰、苏东戈、赵怡、肖春表达感激之情，在各位导师不知情的情况下，别出心裁，共同重温上课礼，起立向指导律师鞠躬问好，同时每人献上一束鲜花表示节日祝贺，一束花一份情，汇聚一捧先为之恩，传承之花。这突如其来的拜师礼使指导律师欣喜万分，感动之余纷纷表达了对年轻律师的由衷期望和美好祝福。 新律师的成长离不开指导律师的亲身教诲，随后，由李琰律师主讲的 “律师的执业规划”座谈会。对于年轻律师初入行业的迷茫、不知所措以及实践中出现的各种问题，指导律师在现场进行了耐心劝导和经验分享，使大家敞开心扉就自己对未来的执业规划畅所欲言，拉近了彼此间的情感交流。指导律师希望年轻律师能够做到不忘初心，始终带着一颗赤诚、真挚之心去对待职场和生活，敢于尝试、勇于创新、脚踏实地一步步实现自己的人生规划。