新年寄语 | 没有一个冬天不可逾越 没有一个春天不会来临

疫情影响下，公司股东应该怎么办 ——宋恒

                                ——宋恒 一场突如其来的新冠肺炎疫情，正在让许多企业，尤其是中小企业经历着生存的历练与考验。2019年年初，美团CEO王兴调侃说，2019年，或许是未来10年里***糟糕的一年，也或许是***好的一年。他一语成谶。原以为2020年只是个“困难模式”，而现实是“地狱模式”。虽然各地政府均出台了支持企业经营发展的各项政策，但企业自身的突破与改变更为重要。股东（尤其是控股股东）作为公司的经营者和决策者，如何在特殊时期正确行使股东权利、履行股东义务，和公司共渡难关，本文将从以下四个方面进行分析： 一、特殊时期，股东如何行使决策权？ 股东行使决策权，主要通过参加股东会并就决议进行表决的方式。以有限公司为例，其组织架构大多为：股东会、董事会、监事会、管理层，简称三会一层。股东除了要参加股东会会议之外，有些担任董事、监事或高管的股东，还要参加董事会会议、监事会会议和总经理办公会等会议。疫情期间，公司经营面临巨大挑战，通过会议形式对公司有关事项进行决议实属必要。公司出现需要就股东分红、增资、减资、借款担保、股权融资、决定公司管理层人事任免及股权激励等事项进行决议，必须召开股东会。    大部分公司的公司章程中对上述会议的召集、召开、表决程序作出了规定。在我们的经验中，股东会的会议形式实践中以现场会议为主，在章程中通常没有明确规定。在目前特殊时期，如确属必要必须召开会议，可采取电子邮件、电话、微信、传真等方式发送会议通知，并保存已通知到所有参会人员的证据。会议形式可以通过微信、钉钉、视频电话等实时通讯方式召开。关于表决形式，无论何种会议形式，有表决权的参会人员对审议事项均应当明确表态，或口头表决、或举手表决，经统计后形成决议并由参会人员确认。会议的召开过程应全程视频录像。在条件允许时，再由参会人员对纸质会议决议进行确认并签署。     二、特殊时期，股东如何帮助公司在困境中发现机遇 此次疫情对旅游、餐饮、线下教育、实体门店等面对面的行业，都会造成较大影响。南方的春节素有花市传统，北方的春节则有庙会传统，很多从业者一年的收入就靠春节这几天，突然之间，一场疫情把一年的期望和一年的收入都化为乌有。 与此同时，像短视频、在线游戏、社交等能够线上化、IP化的行业则迎来利好。手机游戏王者荣耀单日的充值竟有20亿元之多。 正所谓：危机与机遇并存。例如：在2003 年的非典疫情时，呷哺呷哺在北京只有几家店，借非典疫情，他们迅速抓住机会，给自己的产品定义为“比快餐更正式、比正餐更便捷”，利用这种分餐方式，打造爆款产品；再通过现金流预售的方式，比如存 500送1000 的方式，获得了大量的资金，快速搭建连锁结构，成功在香港上市。     除了呷哺呷哺，非典疫情同样成就了蓝月亮。非典疫情爆发，国内消费者对于个人卫生的重视达到了近似“恐慌”的程度，蓝月亮通过捐赠等公益活动以及线下洗手活动推广，快速打开洗手液市场，在洗手液与蓝月亮间划上等号。后来在宝洁、联合利华、纳爱斯、立白四大日化巨头在洗衣粉市场打得火热时，顺势推出洗衣液，一下又做到市场***。 作为股东，应在疫情中学会观察和分析，分析你所在的行业、上下游产业链、消费对象、可以类比的行业都发生了什么事情，对你所从事的领域会带来什么影响，并从中发现机遇，利用新技术和新工具尽快弥补因疫情耽误的时间和商机所造成的损失。祸兮福所倚，人生处处有转机。     三、特殊时期，股东如何帮助公司缓解现金流压力？ 1、暂缓分红。 疫情使公司面临巨大的现金流压力，除了各地政府的帮扶措施外，股东可以通过股东会决议暂缓分红。  如公司股东（大）会已作出分红决议但尚未实际分配，鉴于疫情 对公司未来的影响，股东（大）会可再作决议不予分红，将盈余资金为公司所用。但该方式对有限公司较为适合，因为有限公司股东通常较少。如上市公司或非上市公众公司拟通过此种方式进行，操作起来较为困难。 2、股东向公司提供借款及担保。 为解决公司现金流问题，股东可向公司提供借款。股东向公司提供借款属于民间借贷，应当遵守民间借贷法律关系中关于利率等的规定。在借期届满，股东可收回借款***。为规范流程，公司应向股东出具借据等债权凭证。 3、增资 增资是指公司为扩大经营规模、拓宽业务、而依法增加注册资本金的行为。有限责任公司增加资本，可以由原股东按持股比例增加出资，也可以由新股东出资。股份有限公司可通过发行新股方式增加股份，既可向社会公众募集，也可由原股东认购。不论是何种形式的增资，都需要按照《公司法》等法律法规的规定履行相应的程序及手续。当然，此时的增资款都应实缴到位。 4、股权融资 公司股东配合公司开展股权融资，主要方式有股权质押融资、公募或私募股权融资等形式。如果公司的商业模式或产品具有竞争力，获得投资人的青睐不是问题。股权融资是一个复杂的过程，如何确保企业通过股权融资方式度过疫情，还能实现对赌目标，是股东所要着重考虑的。同时，在疫情期进行股权融资，可能被投资人趁人之危，切不可仅仅为了解决资金压力，就贸然签订对赌协议，以免对赌失败，从而造成更大的损失，甚至失去对企业的控制权。 四、特殊时期，股东如何帮助公司实现转型？ 随着各地陆续复工，疫情对行业的影响进一步显现。疫情倒逼之下，各个行业正积极行动，一方面设法止损自救，另一方面探索新的经营模式和企业转型。为保障现金流，餐饮业开始转向销售食材、半成品，西贝、云海肴等品牌门店增加了外卖和菜站服务，与电商平台积极合作，减少损失的同时也一定程度上解决了附近居民在特殊时期的生活需求。面对线下客流冷清、物流还未完全恢复畅通的现状，各地的实体店铺开始启动或加快拓展社群销售和线上销售的脚步。在许多城市，品牌实体店和线下商铺正努力通过微店、小程序等渠道引导顾客转向线上购物，号召消费者云逛街、云上课、云健身。 在此特殊期间，在线教育、线上办公、自媒体、短视频、无人配送等领域的需求迅猛增加，疫情造就了独特的社会消费环境，因此股东可根据公司的经营模式和产品特性，依托互联网帮助公司进行转型升级。更可以通过公司并购，实现资源优化配置，达到资源共享，提高资源利用率，同时能使公司***低成本的实现多元化发展。 ***后，面对疫情可能对公司产生的影响，先为律师向公司及股东提出如下建议： （一）、保持对现金流变动的关注，做好企业自身发展和社会责任的统一。要测算现金流在销售短期递减，而租金、人力费用等固定的运营成本与管理费用不变的情况下，可能对公司业务产生的影响。 （二）、保持对疫情动态的及时关注。提前了解自身企业和上下游企业员工节后是否可以正常返工，判断能否正常交付产品与服务，同时要建立更敏锐的前中后台联动机制。如处在疫区的仓库不能正常发货等，要早做排查，做好预案。 （三）、远程办公、弹性工作。在疫情的警报没有解除之前，远程办公将中长期存在，甚至有些员工在家办公会持续到到3月份。所以在这种情况下，千万不要等。不需要去用一些所谓的特别的高大上的一些软件和设备，现在企业微信、钉钉等，都为我们实现在家办公提供了可能。 （四）、在此特殊期间，股东之间应以公司利益为***高目标，齐心协力，摒弃前嫌，避免公司决策出现僵局，共同帮助企业走出困境。 （五）、要持续关注员工的身体和心理健康。关怀员工福祉的企业更容易在困难时期形成内在的合力，增强企业凝聚力，从而帮助企业渡过难关，并为企业未来的发展打下坚实的基础。  

保证合同中的保证期间和诉讼时效

王怡玢 保证期间是指保证合同当事人约定或法律规定的，保证人承担保证责任的期限，既是保证债权的存续期间，也是债权人能够向保证人主张承担保证责任的时间范围。保证期间在性质上属于除斥期间，不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果，一旦超过了这个期间，债权人不能再要求保证人承担保证责任。 诉讼时效是指权利人向人民法院请求保护其民事权利的法定期限，诉讼时效期满，权利人丧失胜诉权。诉讼时效为可变期间，可因权利人起诉或者其他法定事由而中断、中止。 保证期间和诉讼时效均直接影响债权人和保证人的权利。一方面可以督促债权人积极行使权利，另一方面避免保证人责任无限扩大。而在司法实践中，保证合同中关于保证期限和诉讼时效涉及的规则较多，较凌乱，本文从梳理规则出发，并辅以案例，分析保证合同中不同的保证期间的法律效力和不同保证类型诉讼时效的计算，并对实务中保证期间的约定提出建议。 一、保证合同的保证期间 一般保证和连带责任保证的期间均适用以下规则： 1、合同没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。 并非所有的保证都具有完备的合同条款，在司法实践中，使用《承诺函》或《担保函》等形式进行担保时，会出现未约定保证期间的情况。为了避免保证人的义务无限扩大，《担保法》第二十五条、第二十六条分别规定了一般保证和连带责任保证，在此种情况下的法定保证期间为主债务履行期届满之日起6个月；若主债务履行期限不确定，保证期间为债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日6个月。 2、约定保证期间早于或等于主债务履行期限，视为没有约定，保证期间自主债务履行期届满之日起6个月。 为什么这两种情况明明约定了保证期间，却视为没有约定呢？是因为如果约定的保证期间早于主债务履行期限，保证期间届满时，主债务人尚无履行债务的义务，作为从属的保证债务就没有发生的可能；如果约定的保证期间等于主债务履行期限，主债务和保证期间同时届满，债权人也没有要求保证人承担责任的可能性。也就是说，这两种情况均使得保证期间的约定没有意义。 3、有约定的，保证期间为合同约定期间，但超过主债权诉讼时效部分担保人享有抗辩权。 l 合同约定保证期间可以短于6个月么？ 【案例】程剑诚与应某、浙江弘扬散热器制造有限公司保证合同纠纷 案情简介：债权人程剑诚与债务人签订《借条》应某、浙江弘扬散热器制造有限公司作为保证人在《借条》上签名、盖公章。《借条》为格式借条，载明的保证期限为2年，但应某在《借条》尾部手写的保证期间为10天。 法院认为：“由于双方对《借条》尾部“担保期限为十天自借款到期后开始计算”文字的真实性均无异议…涉案的格式借条载明的保证期间虽为二年，但应某手写的保证期间为10天。在涉案借款为短期民间借贷（借款期限仅12天）的情况下，对固定的格式期限作相应修改也符合担保人的内心风险控制意思。” 案号：（2013）浙民申字第1484号 《担保法》及司法解释关于保证期间的规定为任意性规定，属于当事人意思自治范畴，在法律没有禁止的情况下，合同当事人完全有理由以自己的意思表示排除法定6个月的适用。 l 合同约定保证期间可以无限长么？ 【案例】李明发、张春红民间借贷纠纷 案情简介：2012年6月25日，刘杰与债务人李方成签订了借款合同一份，约定借款期限自2012年6月25日至2013年6月24日，连带责任保证人张春红、李明发等保证期间为主合同约定的借款人履行债务届满之日起五年。2015年6月23日，刘杰将其对债务人李方成债权转让给债权人李新，并于2015年7月17日通知李方成。债权人李方成偿还利息至2014年8月28日。李新于2017年6月20日向一审法院起诉。 法院认为：“该债务并未超过诉讼时效…从被上诉人李新在一审中提交的借款合同来看，借款期限为2012年6月25日至2013年6月24日，各担保人的担保期限为借款人主债务履行期限届满之日起5年。李新向一审法院起诉的时间为2017年6月20日，并未超过5年的保证期间，因此，一审法院判决各保证人按照借款合同的约定承担连带保证责任并无不当，本院予以维持。” 案号：（2018）鲁15民终3024号 理论上,保证期间的约定可以是无限长的,但是根据《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十一条“主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外”的规定，保证期间即使约定为20年，但只要主债权诉讼时效届满，超过的部分因保证人享有抗辩权而难以实现。 4、约定保证人承担保证责任直至主债务***还清时为止等，视为约定不明，保证期间为自主债务履行期届满之日起2年。 如果承认这种约定的效力，会使保证人处于一种随时可能承担责任的不利境地，显然是不合适的。由于《担保法》司法解释制定于2000年12月，当时的诉讼时效为2年，故约定保证期间为自主债务履行期届满之日起2年。但保证期间毕竟不同于诉讼时效，参照现行司法判例，笔者认为，对于约定不明的保证期间仍应当为2年。 二、不同保证类型的诉讼时效 保证债权诉讼时效与保证期间是衔接关系，债权人在保证期间内主张权利，保证期间作用消灭，诉讼时效开始计算。根据《民法总则》的相关规定，我国民事诉讼的诉讼时效一般为3年，从权利人知道或者应当知道权利被侵害以及义务人之日起计算。保证合同同样适用3年的诉讼时效，但是不同的保证方式，其对应的诉讼时效的起算时间不同，与主债务的诉讼时效之间的关系也不同。 1、一般保证 《担保法》司法解释第三十四条***款 一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或仲裁的，从判决或仲裁生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 根据上述规定可知，一般保证人承担保证责任必须符合以下条件：1、债权人主张权利的时间必须同时符合保证期间届满前和主债务诉讼时效届满前;2、债权人主张权利的方式只能是诉讼或仲裁;3、债权人主张权利的对象只能是债务人，因为一般保证的保证人享有先诉抗辩权;4、保证合同诉讼时效起算点为主合同判决或仲裁生效之日。 但是按照一般保证中的先诉抗辩权理论，在债权人未对主债务人进行强制执行并未能获得清偿之前，一般保证人均可以拒绝履行保证责任。前条司法解释将诉讼时效的开始定位于债权人对债务人判决或仲裁生效之日，而非法院强制执行后，这显然是与先诉抗辩权的要求相违背的，对债权人利益的保护存在不足，所以今后法律层面应会做出更为合理的规定。日前公布的《民法典合同编（草案）（二审稿）》第四百八十三条***款将一般保证诉讼时效起算点修改为“从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起”，更为符合权利承继的要求。但目前还应以前条司法解释为准。 在一般保证中，主债权和保证债权诉讼时效的关系为：主债权的诉讼时效中止，保证债权的诉讼时效也中止；主债权的诉讼时效中断，保证债权的诉讼时效也中断。 2、连带责任保证 《担保法》司法解释第三十四条第二款 连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。 根据上述规定可知，连带责任保证人承担保证责任必须符合以下条件：1、债权人主张权利的时间必须同时符合保证期间届满前和主债务诉讼时效届满前;2、债权人主张权利的方式即可以是诉讼或仲裁，也可以是其他方式;3、债权人主张权利的对象中必须有保证人; 4、保证合同诉讼时效起算点为债权人要求保证人承担保证责任之日。 在连带责任保证中，主债权和保证债权诉讼时效的关系为：主债权诉讼时效中止，保证债权的诉讼时效也中止；主债权诉讼时效中断，保证债权的诉讼时效不中断；保证债权诉讼时效中断，主债权诉讼时效也中断。虽然《***高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条第二款规定：“对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力”，但此规定对其他连带债务人具有涉他性，而对于主债务人与连带保证人并不适用。 三、实务建议 由上述内容可知，在保证期间和诉讼时效期间内债权人没有行使权利，都可能导致保证人不在承担保证责任的法律后果。但是两者存在本质上的区别：保证期间的主要作用在于要求债权人在此期间内行使保证权，一旦债权人行使了权利，即变更了原有的法律关系，使保证期间的作用消灭；而诉讼时效期间的主要作用在于保障债权人的胜诉权，债权人行使权利在于维持原有的法律关系，使原有的法律关系得以继续存续。根据保证合同的上述特点，在实务操作中给您以下几点建议： 1、明确约定保证期间的起算点和长度。无论何种形式的保证，虽有法定期间，但明确约定可以尽可能延长您向保证人主张保证责任的时效； 2、在保证人同意的情况下，尽可能约定较长的保证期间。如：保证期间自主债务履行届满之日起3年、5年等； 3、及时向保证人主张责任，避免因保证期间经过或主债务诉讼时效届满而丧失权利； 4、向债权人或连带责任保证人主张责任时，注意保留相应的证据，从而使保证期间发挥应有的作用。

先为动态 | 我所律师积极参与“宪法宣传周”普法活动

　　2021年12月4日是我国第八个“国家宪法日”，我市举办了多种形式的“宪法宣传周”普法活动，我所律师积极响应，踊跃参加。　　法治讲座　　为深入学习贯彻习近平法治思想，提升国有企业在经营管理中的风险防范意识，12月2日和3日，我所主任杨新涛、副主任赵怡带领多名律师，先后受邀参加了国宏投资控股集团有限公司组织的“《国有资产管理的法律风险识别与防范》暨12·4宪法宣传周”法治培训和洛阳国宏科技发展有限公司举办的“2021年国家宪法日暨法润千企活动”。　　杨新涛主任结合自己的办案经验和相关判例，对国有企业运营过程中的国有产权转让、无偿划转和对外投资等方面的法律风险进行了详细的分析，并针对性提出了防范风险的专业建议。　　赵怡副主任以《场馆运营人身损害风险防控》为题，从场馆运营管理方角度出发，以案释法，对科技馆新馆未来开馆后与人身损害相关的各种潜在风险以及如何采取防范措施避免或减小风险的发生等问题，与大家进行了深入的分析讲解和交流。　　培训结束后，参训人员表示，将在今后工作中认真践行习近平法治思想，树立依法治企、合规经营理念，为企业高质量发展做出新的更大贡献。　　公益普法宣传　　12月4日当天，本所律师参加了在老城区洛邑古城举办的广场普法宣传活动，为游客和群众宣讲《宪法》和《民法典》相关内容，并接受法律咨询，为“宪法宣传周”活动取得成效尽到了绵薄之力。